Bir anonim şirketin (AG) yönetim kurulu, doğrudan bir yüzde yüz bağlı ortaklığın (yan kuruluş) genel müdürü olarak atanamaz. Alman Federal Yüksek Mahkemesi (BGH) bunu karara bağlamıştır (Az.: II ZB 6/22).
Bir holding bünyesinde yapıların oluşturulmasında hukuki çerçeve koşulları göz önünde bulundurulmalıdır. Yetkilerin tek elde toplanması mantıklı olabilir, ancak bu hukuken zorlayıcı olabilir, diyor ekonomi hukuk firması MTR Legal Rechtsanwälte’deki şirketler hukuku iletişim noktası Avukat Michael Rainer.
Holdinglerde, yönetim kurulu üyeleri genellikle bağlı ortaklıkların da genel müdürleridir. Ancak şirketler hukukunda, genel müdürlerin atanmasının yetki alanı tartışmalıdır. Özellikle, bir AG’nin yönetim kurulunun kendisini doğrudan bir yüzde yüz bağlı ortaklığın genel müdürü olarak belirleyip belirleyemeyeceği tartışılmıştır. Alman Federal Yüksek Mahkemesi, 17 Ocak 2023 tarihli kararıyla bu konuda daha fazla açıklık getirmiş ve bir AG’nin yönetim kurulunun kendisini doğrudan yan kuruluşun genel müdürü olarak atayamayacağına karar vermiştir (Az.: II ZB 6/22). Bu durumda yetkilendirilme gücü sınırlıdır. Bir vekil üzerinden dolambaçlı yol da bu durumu değiştirmez, diyor BGH. Öte yandan, genel müdürün atanması denetim kurulunun işi de değildir.
Olayın temel alındığı vakada, üç yönetim kurulu üyesinden ikisi bir vekil belirlemiş, bu vekil bir yan şirket (GmbH) kurmuş ve AG’nin üç yönetim kurulu üyesini GmbH’nin genel müdürü olarak atamıştır. Sicil mahkemesi, ardından şirketin ticaret siciline kaydını reddetmiştir. Genel müdürlerin atanması eksiktir, çünkü burada 181. madde BGB uyarınca sözde bir menfaat çatışmalı işlem (Insichgeschäft) söz konusudur. Ayrıca, sicil mahkemesi genel müdürlerin atanması için denetim kurulu onayı talep etmiştir.
Frankfurt Yüksek Eyalet Mahkemesi (OLG) de yönetim kurulu üyelerinin atanmasında bir çıkar çatışması gördü ve olay BGH önüne geldi. Karlsruhe mahkemesi, genel müdürlerin atanmasının askıda geçersiz olduğunu ve onaylanması gerektiğini doğruladı. Bu nedenle GmbH’nin ticaret siciline kaydı için aşılabilir bir engel vardır. Ancak genel müdürlerin atanmasının onayı, denetim kurulu sorumluluğunda değildir, diyor BGH. Onay, örneğin vekilin atanmasına katılmayan üçüncü AG yönetim kurulu üyesi tarafından, örneğin bir vekil ile birlikte verilebilir.
MTR Legal Rechtsanwälte’de tecrübeli şirketler hukuku avukatları danışmanlık sağlar.
