BGH sobre la responsabilidad del gerente retirado – Ref.: II ZR 206/22
En caso de insolvencia o sobreendeudamiento de una sociedad, el gerente está obligado a solicitar la insolvencia de inmediato. El BGH decidió el 23 de julio de 2024 que incluso los gerentes retirados pueden ser responsables frente a los nuevos acreedores por demora en la insolvencia (Ref.: II ZR 206/22).
En caso de que exista una razón para insolvencia, la solicitud de insolvencia debe presentarse sin demora culpable. Si una sociedad realiza pagos a pesar de la existencia de la insolvencia, que no son compatibles con el cuidado de un administrador diligente y concienzudo, los gerentes o consejos de administración también pueden ser personalmente responsables. Un gerente que haya violado la obligación de presentar la solicitud de insolvencia y posteriormente haya dejado la sociedad, también puede ser responsable frente a los nuevos acreedores. Un nuevo acreedor es aquel que se convirtió en acreedor de la sociedad solo después de la madurez de la insolvencia, según el bufete de abogados MTR Legal, que entre otras cosas asesora en el derecho societario.
Gerente no presenta solicitud de insolvencia
En el caso subyacente ante el BGH, la demandada era la única heredera de un gerente ahora fallecido. El fallecido fue gerente de varias sociedades de distribución entre 2013 y 2016. Las sociedades ya eran insolventes desde 2011, pero no se presentó ninguna solicitud de insolvencia. La demandante celebró cuatro contratos de inversión de capital con las sociedades de distribución entre 2013 y 2016, tres de los cuales se llevaron a cabo mientras el fallecido aún era gerente, y uno posteriormente. En 2018 se abrieron los procedimientos de insolvencia sobre las sociedades de distribución. La demandante perdió alrededor de 51.000 euros en sus inversiones y demandó al entonces gerente o a su única heredera por daños, entre otros, por demora en la insolvencia.
El BGH determinó que el gerente retirado era responsable frente a la demandante como nuevo acreedor, ya que violó su obligación de presentar la solicitud de insolvencia de inmediato. La responsabilidad del gerente también se extendía al contrato que la demandante firmó después de su retiro, decidió el BGH.
Administrador de insolvencia responsable frente a nuevos acreedores
No se discute que las sociedades de distribución ya estaban sobreendeudadas antes de la celebración de los contratos con la demandante. Sin embargo, no se presentó ninguna solicitud de insolvencia. Por lo tanto, el entonces gerente incumplió su obligación. La responsabilidad de un gerente retirado por demora en la insolvencia no está limitada a los daños ocurridos antes de su retiro, explicó el BGH. Más bien, un gerente retirado es generalmente responsable por los daños de los nuevos acreedores que establecieron relaciones comerciales con la sociedad después de su retiro. Es requisito que el riesgo creado por su incumplimiento de la obligación todavía existiera y que la demora en la insolvencia fuera la causa del daño resultante. Este era el caso aquí, ya que si se hubiera presentado una solicitud de insolvencia de manera oportuna, no se habrían celebrado contratos entre la demandante y la sociedad, según el BGH.
Incumplimiento no eliminado retroactivamente
Con el retiro como gerente, los incumplimientos ya cometidos como la no presentación de una solicitud de insolvencia no se eliminan retroactivamente. Esto también se aplica a los daños causados por la demora en la insolvencia, aclararon los jueces de Karlsruhe. Un gerente es generalmente responsable por los daños de demora de los nuevos acreedores que se convirtieron en socios contractuales de la sociedad solo después del fin de su cargo, si el incumplimiento de la obligación de solicitud contribuyó a causar el daño, explicó el BGH. En tal caso, el gerente retirado debe, en principio, asumir el daño como consecuencia de su infracción a la obligación de solicitud de insolvencia. Solo si el riesgo creado por el incumplimiento ya no existía, la responsabilidad del exgerente podría cesar. Este sería el caso, por ejemplo, si la sociedad se hubiera recuperado de manera sostenible después de su retiro, pero más tarde volvió a ser insolvente, según el BGH.
El Tribunal Federal de Justicia ha intensificado aún más la responsabilidad de los gerentes por demora en la insolvencia con esta decisión. La responsabilidad también incluye negocios sobre los que ya no tiene influencia después de su retiro. Por eso es aún más importante que los directores estén siempre informados sobre la situación económica de la sociedad y, si es necesario, presentar una solicitud de insolvencia a tiempo.
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