OLG Schleswig sobre la cesión del reclamo de liberación, No. 16 U 93/23
La cesión de un reclamo de liberación de la póliza D&O suspende la prescripción del reclamo de responsabilidad de la empresa perjudicada. Así lo decidió el Tribunal Superior Regional de Schleswig-Holstein en su sentencia del 26 de febrero de 2024 (No.: 16 U 93/23).
Los directores generales y otros órganos directivos de una empresa regularmente asumen un gran riesgo de responsabilidad. Pueden estar en responsabilidad civil tanto frente a reclamaciones de terceros como frente a reclamaciones internas de la sociedad contra sus órganos directivos con su patrimonio personal. Para mitigar el riesgo de responsabilidad, se cierra regularmente una póliza D&O para directores generales, consejos de dirección o juntas de supervisión, así señala el abogado Michael Rainer, contacto para derecho societario en el despacho corporativo MTR Legal Rechtsanwälte.
Suspensión de la prescripción
En el procedimiento ante el OLG Schleswig también se abordó la prescripción del reclamo de responsabilidad de la empresa contra su director general, después de que este hubiera cedido su reclamo de liberación de la póliza D&O a la empresa. El Tribunal Superior Regional estableció que la prescripción del reclamo de responsabilidad está suspendida por la cesión durante el tiempo que dure la persecución del reclamo ante la póliza D&O. Durante este periodo, también es inadmisible un proceso de responsabilidad contra el director general. Además, la cesión del reclamo de liberación conlleva un llamado «pactum de non petendo» o acuerdo de no reclamación entre las partes. Así, la empresa se compromete a no actuar contra el director general mientras exista la posibilidad de que el reclamo sea satisfecho por la aseguradora, señaló el OLG Schleswig.
La decisión se basó en el siguiente caso: En una gran panadería en forma de GmbH hubo un gran incendio en agosto de 2018. La cobertura del seguro para la panadería no era lo suficientemente amplia, por lo que el asegurador solo asumió parte del daño y la GmbH tuvo que hacerse cargo del resto. Dado que su director general era aparentemente responsable de la cobertura de seguro insuficiente, la GmbH lo consideró personalmente responsable.
La GmbH había contratado una póliza D&O para su director general. Este cedió sus reclamos de liberación de la póliza D&O a la GmbH. Sin embargo, el asegurador rehusó cubrir el siniestro, alegando que el director general no había incumplido sus obligaciones. La GmbH, entonces, demandó para obtener cobertura de costos.
Incumplimiento del director general
La sociedad argumentó que el director general había incurrido en responsabilidad frente a ella por haber incumplido sus obligaciones. Por lo tanto, él es responsable ante la sociedad según lo estipulado en el § 43 Abs. 2 GmbHG por el daño causado. Como director general, era su deber asegurar una cobertura de seguro adecuada. Debería haber advertido que los hornos de la panadería no estaban cubiertos por el seguro de edificio y, en consecuencia, actuar para modificar la póliza.
La demanda tuvo éxito en primera instancia. El director general no debía haber confiado en su suposición de que los hornos estaban cubiertos por el seguro de edificio. Debería haberlo verificado y ajustado la cobertura en consecuencia. Al no hacerlo, incumplió sus obligaciones. Cedió a la GmbH su reclamo de liberación de la póliza D&O. Por lo tanto, ella tiene un derecho de pago contra la aseguradora, decidió el Tribunal Regional de Kiel.
Derecho de pago contra el asegurador
La apelación del asegurador ante el OLG Schleswig no tuvo éxito. El Tribunal Superior Regional confirmó esencialmente el veredicto en primera instancia. El director general había incumplido sus obligaciones y, por lo tanto, es responsable ante la sociedad por daños y perjuicios. Dado que había cedido su reclamo de liberación a la GmbH, esta tiene un derecho de pago contra el asegurador.
El OLG también dejó claro que el reclamo de responsabilidad de la empresa contra su director general aún no ha prescrito. Aunque el plazo de prescripción de cinco años para los reclamos de responsabilidad ya había expirado, el director general y la GmbH habían establecido un «pactum de non petendo» mediante la cesión del reclamo de liberación. Mediante este acuerdo de no acción, la sociedad no puede reclamar contra el director general mientras exista la posibilidad de obtener una indemnización de la aseguradora. Esto también conduce a la suspensión de la prescripción del reclamo contra el director general.
MTR Legal Rechtsanwälte asesora en derecho societario y en cuestiones de responsabilidad de los directores generales o póliza D&O.
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