OLG Schleswig sobre la cesión del derecho a indemnización, Ref. 16 U 93/23
La cesión de un derecho a indemnización del seguro de D&O interrumpe la prescripción del derecho de responsabilidad de la empresa perjudicada. Esto fue decidido por el Tribunal Superior Regional de Schleswig-Holstein con sentencia del 26 de febrero de 2024 (Ref.: 16 U 93/23).
Los directores generales y otros órganos directivos de una empresa suelen asumir un gran riesgo de responsabilidad. Pueden ser responsables con su patrimonio personal tanto frente a reclamaciones de terceros como ante reclamaciones internas de la sociedad contra sus órganos directivos. Para mitigar el riesgo de responsabilidad, se contrata regularmente un seguro de D&O para directores generales, miembros del consejo de administración o del consejo de supervisión, explica el abogado Michael Rainer, contacto de derecho societario en la firma MTR Legal Rechtsanwälte.
Interrupción de la prescripción
En el procedimiento ante el OLG Schleswig también se trató la prescripción del derecho de responsabilidad de la empresa contra su director general, después de que este hubiese cedido su derecho a indemnización del seguro de D&O a la empresa. El Tribunal Superior Regional determinó que la prescripción del derecho de responsabilidad queda interrumpida por la cesión durante el tiempo que dure la reclamación frente al seguro de D&O. Durante este tiempo, también es inadmisible un proceso de responsabilidad contra el director general. Además, por la cesión del derecho a indemnización se establece un denominado «pactum de non petendo» o acuerdo de espera entre las partes. De este modo, la empresa se compromete a no actuar contra el director general, mientras exista la posibilidad de reclamar el derecho a la aseguradora, según el OLG Schleswig.
La decisión se basó en el siguiente caso: En una gran panadería en forma de GmbH, en agosto de 2018, se produjo un gran incendio. La cobertura del seguro para la panadería no fue lo suficientemente amplia, por lo que el asegurador solo cubrió una parte del daño y la GmbH asumió el resto. Dado que su director general fue aparentemente responsable por la insuficiente cobertura del seguro, la GmbH lo hizo responsable personalmente.
La GmbH había contratado un seguro de D&O para su director general. Este cedió a la GmbH sus derechos a indemnización del seguro de D&O. Sin embargo, el asegurador se negó a intervenir, ya que el director general no había incumplido con sus deberes. La GmbH recurrió a la justicia para reclamar los costes.
Incumplimiento de deberes por parte del director general
En este sentido, la sociedad argumentó que el director general se había hecho responsable frente a ella, ya que había incumplido con sus deberes. Por lo tanto, era responsable frente a la sociedad según el § 43 párrafo 2 GmbHG por el daño causado. Como director general, era su tarea garantizar una cobertura de seguro adecuada. Debería haber notado que los hornos de la panadería no estaban cubiertos por el seguro de edificio y actuar en consecuencia para cambiar la póliza.
La demanda fue exitosa en primera instancia. El director general no debería haber confiado en su suposición de que los hornos estaban cubiertos por el seguro de edificio. Debería haberlo verificado y ajustado la cobertura del seguro en consecuencia. Al no hacerlo, incumplió con sus deberes. Cedió su derecho a indemnización del seguro de D&O a la GmbH. Por lo tanto, esta tiene un derecho de reclamación de pago contra la aseguradora, decidió el Tribunal Regional de Kiel.
Derecho de reclamación de pago contra aseguradora
La apelación del asegurador no tuvo éxito ante el OLG Schleswig. El Tribunal Superior Regional confirmó esencialmente la sentencia de primera instancia. El director general incumplió con sus deberes y, por lo tanto, es responsable ante la sociedad por daños y perjuicios. Dado que cedió su derecho a indemnización a la GmbH de forma efectiva, esta tiene un derecho de reclamación de pago contra la aseguradora.
El OLG también dejó claro que el derecho de responsabilidad de la empresa contra su director general aún no ha prescrito. Aunque el plazo de prescripción de cinco años para las reclamaciones de responsabilidad ya había vencido, el director general y la GmbH habían establecido un «pactum de non petendo» mediante la cesión del derecho a indemnización. A través de este acuerdo de espera, la sociedad no puede hacer valer reclamaciones contra el director general, mientras exista la posibilidad de obtener indemnización del seguro. Esto también lleva a la interrupción de la prescripción de la reclamación contra el director general.
MTR Legal Rechtsanwälte asesora en derecho societario y en cuestiones relacionadas con la responsabilidad del director general o el seguro de D&O.
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