El consejo de administración de una SA no puede designarse fácilmente como gerente de una filial al cien por cien. Así lo ha decidido el BGH (Az.: II ZB 6/22).
Al crear estructuras dentro de un grupo empresarial, se deben tener en cuenta las condiciones legales. Aunque pueda ser sensato concentrar las competencias en una sola persona, esto puede resultar complicado desde el punto de vista legal, explica Michael Rainer, abogado de contacto para Derecho Corporativo en la firma de abogados MTR Legal Rechtsanwälte.
En los grupos empresariales, los miembros del consejo de administración suelen ser también gerentes de filiales. No obstante, en el Derecho Corporativo, la cuestión de la competencia para la designación de los gerentes es controvertida. En particular, se debatió si el consejo de administración de una SA podía designarse a sí mismo como gerente de una filial al ciento por ciento. Con resolución del 17 de enero de 2023, el Tribunal Federal de Justicia (Bundesgerichtshof) aportó mayor claridad en este punto y decidió que el consejo de administración de una SA no puede designarse de manera sencilla como gerente de la filial (Az.: II ZB 6/22). Aquí su poder de representación está limitado. Esta limitación no se modifica ni siquiera recurriendo a un apoderado, según el BGH. Sin embargo, la designación del gerente tampoco es asunto del consejo de supervisión.
En el caso subyacente, dos de los tres miembros del consejo de administración de una SA designaron a un apoderado, quien fundó una GmbH filial y nombró a los tres miembros del consejo de administración de la SA como gerentes de la GmbH. Posteriormente, el tribunal registral rechazó la inscripción de la sociedad en el Registro Mercantil. La designación de los gerentes fue deficiente, ya que existía una denominada transacción consigo mismo según § 181 del Código Civil Alemán (BGB). Además, el tribunal registral exigió la aprobación del consejo de supervisión para la designación.
El Tribunal Superior Regional de Frankfurt también vio un conflicto de interés en la designación de los miembros del consejo de administración, y el caso llegó al BGH. Los jueces de Karlsruhe confirmaron que la designación de los gerentes es ineficaz hasta ser aprobada. Por lo tanto, existe un impedimento subsanable para la inscripción de la GmbH en el Registro Mercantil. Sin embargo, según el BGH, no es competencia del consejo de supervisión aprobar la designación de los gerentes. Por ejemplo, la aprobación podría ser otorgada por el tercer miembro del consejo de administración de la SA, que no participó en la designación del apoderado, junto con un apoderado general.
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