El consejo de administración de una sociedad anónima no puede designarse simplemente como gerente de una filial al 100%. Esto lo ha decidido el BGH (Ref.: II ZB 6/22).
Al crear estructuras dentro de un grupo empresarial, se deben respetar los marcos legales. Aunque puede ser conveniente centralizar competencias en una mano, esto puede ser legalmente complicado, explica el abogado Michael Rainer, contacto para derecho de sociedades en el bufete de abogados MTR Legal Rechtsanwälte.
En los grupos empresariales, los miembros del consejo de administración también son regularmente gerentes de filiales. Sin embargo, en el derecho de sociedades, la competencia para el nombramiento de los gerentes es controvertida. En particular, se discutió si el consejo de administración de una sociedad anónima puede designarse a sí mismo como gerente de una filial al 100%. El Tribunal Supremo Federal, en su resolución del 17 de enero de 2023, aclaró este punto y decidió que el consejo de administración de una sociedad anónima no puede simplemente designarse como gerente de la filial (Ref.: II ZB 6/22). Aquí su poder de representación está limitado. Según el BGH, esto no cambia ni siquiera a través de un apoderado. Sin embargo, la designación del gerente tampoco es asunto del consejo de supervisión.
En el caso subyacente, dos de los tres miembros del consejo de administración de una sociedad anónima designaron un apoderado que fundó una subsidiaria de GmbH y nombró a los tres miembros del consejo de administración de la sociedad anónima como gerentes de la GmbH. Posteriormente, el registro mercantil rechazó la inscripción de la sociedad en el registro mercantil. El nombramiento de los gerentes fue defectuoso, ya que era un llamado auto-contrato según el § 181 BGB. Además, el registro mercantil exigió la aprobación del consejo de supervisión para el nombramiento.
El Tribunal Superior de Frankfurt también vio un conflicto de intereses en el nombramiento de los miembros del consejo y el caso llegó al Tribunal Supremo Federal. Los jueces de Karlsruhe confirmaron que el nombramiento de los gerentes era ineficaz pendiente y debía ser aprobado. Por lo tanto, existía un obstáculo remediable para la inscripción de la GmbH en el registro mercantil. Sin embargo, el consejo de supervisión no es responsable de la aprobación del nombramiento de los gerentes, según el BGH. La aprobación puede ser otorgada, por ejemplo, por el tercer miembro del consejo de administración, que no participó en el nombramiento del apoderado, por ejemplo, junto con un gerente con poder general.
Abogados con experiencia en derecho de sociedades asesoran en MTR Legal Rechtsanwälte.
