Si el gerente actuó con el consentimiento tácito de los socios, no es responsable internamente ante la sociedad según la decisión del BGH.
El gerente está obligado a aplicar la diligencia de un comerciante ordinario. Si incumple con este deber, puede ser responsable ante la sociedad, explica el abogado Michael Rainer, MTR Rechtsanwälte. Sin embargo, la responsabilidad interna puede eliminarse si no existe necesidad de protección de la sociedad, como lo confirmó el BGH en la resolución del 8 de febrero de 2022 (Az. II ZR 18/21).
En el caso subyacente, una UG & Co. KG demandó al exgerente de su sociedad comanditaria por daños y perjuicios. La razón fue que el gerente había ordenado pagos a modo de préstamo por más de 100.000 euros a una filial GmbH. Como esta más tarde tuvo que declarar insolvencia, la UG & Co. KG no recuperó el préstamo y demandó al exgerente. Según el contrato social, se requería una resolución de los socios para préstamos superiores a 10.000 euros, la cual no existía.
El gerente argumentó que el consentimiento tácito de los socios existía para la concesión del préstamo.
Si el gerente incumple sus obligaciones, es responsable ante la sociedad conforme al § 43 Abs. 2 GmbHG por el daño resultante. Sin embargo, si el gerente incumplió su deber por orden de los socios o si los socios estaban de acuerdo con la acción, generalmente se presume que la responsabilidad se elimina.
El BGH confirmó ahora que este principio también es aplicable a una sociedad comanditaria si su sociedad comanditaria es una GmbH o UG. En caso de consentimiento de los socios, no se puede asumir la responsabilidad del gerente, ya que entonces faltaría la necesidad de protección de la KG. Sin embargo, el hecho de que un socio tuviera conocimiento de una medida del gerente no implica necesariamente su consentimiento. No obstante, en casos individuales, se podría asumir un consentimiento tácito de los socios si el gerente, en consideración del estado de los hechos y del conocimiento de los socios, pudiera asumir legítimamente estar actuando con su consentimiento hasta que se diera una orden contraria.
Siempre se debe valorar cada caso individualmente. Los gerentes deberían, en casos de duda, solicitar una resolución de los socios o al menos obtener declaraciones de consentimiento de todos los socios.
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